Let op!
Wij willen voldoen aan de wens om actueel te zijn. Het overzicht in deze MKB-Nieuwsbrief is geschreven met de kennis tot en met maandag 11 juli 2022, 20:00 uur.
1. Het belang van vastlegging binnen een groep van vennootschappen
Waarom is het belangrijk de rechtsverhoudingen binnen een groep van vennootschappen op papier te zetten? Een goede vastlegging is in een aantal gevallen geen overbodige luxe, blijkt uit rechtspraak.
Niet alleen brengt het schriftelijk benoemen van afspraken duidelijkheid voor partijen omtrent de afspraken die zijn gemaakt, het geeft ook een solide rechtsbasis voor de uitvoering ervan.
Met name in de situatie dat een of meerdere groepsvennootschappen onverhoopt in financieel slecht weer zouden geraken, mogen geen misverstanden bestaan over de afspraken die binnen de groep hebben te gelden. Daarom wordt bij een herstructurering – overigens ook in een financieel gezonde situatie – de gewijzigde onderlinge verhoudingen (waaronder schuld- en vorderingsposities met eventuele zekerheden) contractueel inzichtelijk gemaakt en (gewijzigde) voorwaarden bepaald. In een aantal gevallen schrijft de wet voor dat bepaalde verschuivingen van vermogensbestanddelen en verbintenissen op schrift moeten staan, bijvoorbeeld een cessie of contractsoverneming. Indien dit niet of niet correct is vastgelegd, bestaat het risico dat een ongeldige (rechts)handeling heeft plaatsgevonden, met alle gevolgen van dien.
Ook bij (het voorkomen van) een faillissement zijn heldere schriftelijke afspraken noodzakelijk. Indien op enig moment een faillissement onvermijdelijk zou blijken, wordt een curator aangesteld die de verhoudingen tussen vennootschappen (en de directie) zal onderzoeken. Een curator treedt op in het belang van de gezamenlijke crediteuren en zal pogen geld in de boedel te krijgen. Een curator vraagt overeenkomsten en de boekhouding op om de geldigheid van betalingen tussen (groeps)vennootschappen te toetsen. Mocht de curator van oordeel zijn dat afspraken niet duidelijk zijn of dat er überhaupt geen juridische grondslag is, kunnen betalingen als onverschuldigd worden aangemerkt en teruggevorderd. Ander aandachtspunt van het (standaard) onderzoek van een curator is paulianeus handelen en bestuurdersaansprakelijkheid, waarbij voor de betrokken vennootschappen en (indirect) bestuurders/ aandeelhouders van nog groter belang is dat transacties binnen de groep (en met derde partijen) nader zijn geduid.
Het op schrift stellen van mondelinge afspraken – die vaak al lange tijd worden uitgevoerd – zorgt tevens voor een evaluatiemoment waarom de afspraken zijn zoals ze zijn, hetgeen meer dan eens leidt tot wijziging van bepaalde afspraken die beter passen bij de huidige tijd of veranderde organisatie. In de praktijk zijn vaak de management-, rekening-courant overeenkomsten, geldleningen en arbeidsovereenkomst met de DGA voorhanden, maar ook indien binnen een groep bepaalde kosten worden doorbelast en deze in de boekhouding van de betrokken vennootschappen worden verwerkt, ligt een overeenkomst tot doorbelasting van de kosten in de rede. Hierin wordt onder meer opgenomen op welke wijze de kosten aangaande in- en uitlening personeel, onderhoud en reparatie van (on)roerende zaken, energie, verzekeringen, afschrijvingen, belastingen, telefonie en bedrijfsvoering worden verdeeld c.q. doorbelast binnen de groep, al dan niet met een opslag en/of omzetbelasting.
Heeft u als ondernemer op juridisch vlak de zaken goed op orde? Wellicht biedt de aanstaande zomerperiode gelegenheid om een inventarisatie van bestaande en benodigde overeenkomsten te doen. U kunt via uw relatiebeheerder bij de juristen van SmitsVandenBroek terecht voor diverse (intercompany) overeenkomsten, zoals huurovereenkomsten, inleenovereenkomsten, clearingovereenkomst (verevening rekening-courantstanden binnen een groep) en managementovereenkomsten. Het levert u meer zekerheid en duidelijkheid op zodra een en ander correct op papier is gezet. En dan kunt u met een geruster hart op vakantie.
2. Estate planning (1): schenkingen/ schenkingsplan
Zoals wij in onze vorige nieuwsbrief aankondigden, zoomen wij in de komende nieuwsbrieven in op enkele onderwerpen en mogelijkheden van ‘estate planning’. Estate planning behelst o.a. het fiscaal gunstig overhevelen van vermogen naar een volgende generatie. Als eerste gaan wij in op het doen van schenkingen tijdens leven en het schenkingsplan.
Schenkbelasting
Door schenkingen te doen kan een deel van uw vermogen tijdens leven belastingvrij of fiscaal gunstig worden overgedragen aan bijvoorbeeld uw (klein)kinderen of anderen, o.a. door gebruik te maken van (jaarlijkse) vrijstellingen in de schenkbelasting en/of het laagste tarief van de schenkbelasting.
De vrijstellingen en tarieven in de schenkbelasting (per jaar) en erfbelasting (bij overlijden) zijn hieronder schematisch weergegeven.
Ieder jaar kan weer opnieuw een bedrag van € 5.677 (hoogte 2022) belastingvrij worden geschonken aan kinderen (€ 2.274 aan kleinkinderen). Ook kan onder voorwaarden eenmalig gebruik worden gemaakt van de hierboven beschreven verhoogde vrijstellingen. Bij een schenking onder de € 130.425 kan geprofiteerd worden van het lagere 10%-tarief. Hierdoor kan bijvoorbeeld worden voorkomen dat bij overlijden het hogere tarief (20% tot 40%) van toepassing wordt.
Nut van schenkingen en schenkingsplan
Bij een overlijden vererft het gehele vermogen ineens. De erfbelastingvrijstelling kan per overlijden slechts eenmaal worden toegepast. Zoals ook uit de tabel volgt, hebben kinderen voor de erfbelasting een beperkte vrijstelling (€ 21.559). Over een verkrijging boven de € 21.559 betalen zij afhankelijk van de hoogte van de belaste verkrijging 10 tot 20% erfbelasting. Zou iemand anders van u erven, dan kan de belasting wel oplopen tot 40 % (!). Zonder nadere actie loopt u dus het risico dat een aanzienlijk deel van uw vermogen na overlijden naar de Belastingdienst gaat. Het doen van schenkingen kan dus leiden tot een besparing van toekomstige erfbelasting.
Een bijkomend voordeel van het doen van schenkingen is dat u zelf kunt ervaren wat uw (klein)kind doet met uw schenking en welk profijt hij/zij ervan heeft. Een ander voordeel van schenken is dat de vermogensaanwas/waardestijging over het geschonken bedrag bij de (klein)kinderen zit. Deze aanwas vererft dus eveneens niet en hierover is geen erfbelasting meer verschuldigd.
Schenkingsvormen
Naast het doen van schenkingen in objecten, geld of (bijvoorbeeld) onroerend goed bestaat de mogelijkheid om schenkingen op papier te doen: het bedrag van de schenking hoeft u dan feitelijk nog niet te betalen. Wel moet u jaarlijks daadwerkelijk 6% rente betalen aan de begunstigde over het bedrag van de schenking, de zogenaamde schuldigerkenning. Ook deze rentebetaling zorgt ervoor dat er onbelast vermogen van u naar bijvoorbeeld uw kinderen wordt overgeheveld.
Schenkingsplan
Uiteraard dient u zelf wel over genoeg vermogen te blijven beschikken om in de toekomst in uw eigen levensonderhoud te kunnen voorzien.
Door het opstellen en uitvoeren van een schenkingsplan over een bepaalde periode wordt uw vermogen tijdens uw leven geleidelijk en fiscaal gunstig overgedragen naar de volgende generatie met inachtneming van uw eigen levensbehoeften.
Wilt u meer informatie hierover? Neemt u dan gerust contact op met uw contactpersoon.
3. Aanvullende verplichtingen oproepkrachten vanaf augustus 2022
Per 1 augustus 2022 is sprake van een aanvullende verplichting voor de werkgever aan oproepkrachten. In de arbeidsovereenkomst moet worden opgenomen op welke dagen en tijdstippen de oproepkracht beschikbaar moet zijn.
‘Onvoorspelbare’ arbeidstijdstippen
Het gaat dan concreet om arbeidsovereenkomsten waarbij de tijdstippen waarop arbeid moet worden verricht geheel, of grotendeels, onvoorspelbaar zijn. Denk hierbij concreet aan nulurencontracten of min-maxcontracten. De wetgever heeft echter aangegeven dat onder contracten met een onvoorspelbaar werkpatroon ook wordt verstaan arbeid waarbij de werknemers door de werkgever verplicht worden te antwoorden op verzoeken van klanten. Denk hierbij aan bepaalde bereikbaarheids- en stand-bydiensten.
Wat moet er schriftelijk worden meegedeeld?
Is het merendeel van de uren waarop moet worden gewerkt onvoorspelbaar, dan kan de oproepkracht alleen worden verplicht om te werken op de uren waarvan de werkgever hem bij het aangaan van de arbeidsovereenkomst schriftelijk heeft medegedeeld:
- dat de te verrichten uren variabel zijn;
- wat het gewaarborgde aantal betaalde uren is;
- wat het loon is voor de uren boven de gewaarborgde uren;
- wat de dagen en uren zijn waarop de werknemer kan worden verplicht om te werken;
- wat de termijnen zijn waarop een werknemer kan worden opgeroepen (bij een oproepcontract zal dit 4 dagen zijn, tenzij deze termijn in een cao is bekort naar 24 uur).
De oproepkracht mag dus oproepen weigeren buiten deze afgesproken referentiedagen of referentie-uren. Op de afgesproken referentiedagen en referentie-uren geldt overigens niet dat er dan ook recht op loon bestaat. Dat ontstaat pas als er feitelijk wordt gewerkt.
Vermelding in contract
In praktisch opzicht betekent dit dat bij oproepkrachten in de arbeidsovereenkomst moet worden opgenomen op welke dagen en tijdstippen de oproepkracht beschikbaar moet zijn. Het is dus van belang alert te zijn op de vermelding van de beschikbaarheid in het contract. Er gelden geen beperkingen wat betreft het aantal referentiedagen en referentie-uren dat partijen kunnen vastleggen.
Dit betekent dat vrijwel alle dagen van de week en alle uren van de dag kunnen worden vermeld.
Let op!
Bij reeds bestaande contracten geldt dat de nieuwe informatieverplichting pas binnen een maand na een verzoek daartoe verstrekt dient te worden.
4. Geen premies werknemersverzekering voor dga holding
Is een werkmaatschappij premies werknemersverzekeringen verschuldigd voor de dga’s van de holdings die werkzaamheden verrichten in de werkmaatschappij? De Hoge Raad gaf hier aanwijzingen over.
Managementovereenkomst
Bij een structuur met holdings en een werkmaatschappij is de dga van de holding vaak in dienstbetrekking bij de holding. Tussen de holdings en de werkmaatschappij worden dan managementovereenkomsten gesloten. De dga van de holding wordt vervolgens door de holding ingezet voor het verrichten van de werkzaamheden in de werkmaatschappij.
Werknemersverzekeringen
De holding zal voor de dga veelal geen premies verschuldigd zijn voor de werknemersverzekeringen, omdat de dga het merendeel van de aandelen bezit. Voor de werkmaatschappij kan dit, bij meerdere aandeelhouders, anders zijn.
De Belastingdienst meent dan vaak dat sprake is van een dienstbetrekking tussen de dga en de werkmaatschappij. Dit heeft tot gevolg dat de werkmaatschappij premies werknemersverzekeringen verschuldigd is voor de dga van de holding.
Tip!
Voor de loonheffing kan in dit soort situaties vaak de doorbetaaldloonregeling worden toegepast, waardoor niet in de werkmaatschappij, maar alleen in de holding loonheffing verschuldigd is.
Dienstbetrekking?
De Hoge Raad gaf aanwijzingen over de beoordeling of een managementovereenkomst tussen een holding en een werkmaatschappij kan worden aangemerkt als een dienstbetrekking tussen de dga van de holding en de werkmaatschappij.
Hiervoor moet volgens de Hoge Raad gekeken worden naar de inhoud van de gemaakte afspraken, maar ook naar de wijze waarop uitvoering is gegeven aan deze gemaakte afspraken. Volgt daaruit dat sprake is van het persoonlijk verrichten van arbeid door de dga, loon aan de dga en een gezagsverhouding van de werkmaatschappij ten opzichte van de dga, dan is sprake van een dienstbetrekking en zijn dus premies werknemersverzekeringen verschuldigd.
Contract tussen holding en werkmaatschappij
Als de werkmaatschappij en de holding een managementovereenkomst hebben afgesloten en hier ook feitelijk naar wordt gehandeld, zal het voor de Belastingdienst lastig zijn om een dienstbetrekking te bewijzen tussen de dga van de holding en de werkmaatschappij. De afspraken zijn immers niet tussen de dga en de werkmaatschappij gemaakt, maar tussen de holding en de werkmaatschappij. De dga is dan zelf geen contractspartij en heeft geen verplichtingen aan de werkmaatschappij. Het is aan de Belastingdienst om te bewijzen dat wel sprake is van een dergelijke band.
Aanwijzingen Hoge Raad
Het feit dat de dga’s onmisbaar zijn, is volgens de Hoge Raad in ieder geval onvoldoende om persoonlijk arbeid tussen de dga en de werkmaatschappij aan te nemen. Ook is een managementvergoeding door de werkmaatschappij betaald aan de holding iets anders dan loon aan een werknemer. Tot slot geeft de Hoge Raad aan dat de dga’s van de holding onder het wettelijke stelsel in ieder geval niet onder gezag staan van de algemene vergadering van aandeelhouders van de werkmaatschappij. De dga heeft immers geen juridische band met de werkmaatschappij.
5. Nevenwerkzaamheden: de situatie na 1 augustus 2022
Per 1 augustus 2022 wordt de EU-richtlijn Transparante en Voorspelbare Arbeidsvoorwaarden geïmplementeerd in de Nederlandse wetgeving. Wat betekent dit voor u als werkgever ten aanzien van nevenwerkzaamheden?
Tot nu toe was er nog geen wettelijke regeling met betrekking tot het verrichten van nevenwerkzaamheden. In de praktijk komen veel werkgevers nevenwerkzaamhedenbedingen overeen. Daarin wordt een meldingsverplichting opgenomen voor de werknemer om (on)betaalde nevenwerkzaamheden te melden. Daarbij heeft de werkgever dan het recht deze werkzaamheden onder bepaalde voorwaarden te verbieden.
Objectieve redenen
De nieuwe wetgeving houdt onder meer in dat u als werkgever de werknemer in het kader van het recht op vrije arbeidskeuze niet mag verbieden buiten zijn werkrooster voor een andere werkgever te werken. Een verbod is alleen gerechtvaardigd als u daarvoor zogenaamde objectieve redenen kunt aanwijzen. Onder objectieve redenen worden verstaan:
- gezondheid en veiligheid
- bescherming van vertrouwelijkheid en bedrijfsinformatie
- integriteit van overheidsdiensten
- vermijden van belangenconflicten
Doelmatig en noodzakelijk
Bij een objectieve rechtvaardigingsgrond moet getoetst worden of het verbieden van de nevenwerkzaamheden doelmatig (passend en geschikt) en noodzakelijk (proportioneel) is om het zwaarwegende belang van de werkgever te beschermen. Daarbij worden ook de belangen van de werknemer meegewogen. Beoordeeld moet worden of het belang van de werkgever dusdanig is dat het belang van de werknemer om elders te kunnen werken daarvoor moet wijken.
Geen overgangsrecht
Er moet dus een objectieve reden zijn aan te voeren om een beroep te kunnen doen op het nevenwerkzaamhedenbeding. Dit geldt ook voor nevenwerkzaamheden die al vóór 1 augustus 2022 zijn overeengekomen.
Let op!
Het is niet nodig om genoemde objectieve redenen in de arbeidsovereenkomst op te nemen.
Pas op het moment dat u een beroep wilt doen op het nevenwerkzaamhedenbeding, moet u de objectieve redenen onderbouwen. Denk aan de situatie dat een werknemer als gevolg van de nevenwerkzaamheden de maximale toegestane arbeidstijd overschrijdt. Dan is een objectieve reden gelegen in een mogelijk gevaar voor de gezondheid en de veiligheid. Bovendien bent u als werkgever verplicht toe te zien op naleving van de Arbeidstijdenwet.
Omgekeerde bewijslast
Op het moment dat de werknemer aannemelijk maakt dat hij is ontslagen vanwege het verrichten van nevenwerkzaamheden, zal de werkgever moeten bewijzen dat dit niet het geval is. Er geldt dus een omgekeerde bewijslast. Als er discussie bestaat over de aanwezigheid van een objectieve reden, is het uiteindelijk de burgerlijke rechter die bepaalt of het verbod gerechtvaardigd is. De werknemer is overigens ook op grond van de Arbeidstijdenwet verplicht om nevenwerkzaamheden te melden.
6. Belastingdienst start met rechtsherstel box 3
De staatssecretaris heeft de berekening van het rechtsherstel box 3 bekendgemaakt. Vanaf 1 juli 2022 start de Belastingdienst met het rechtsherstel aan iedereen die op tijd bezwaar maakte tegen de aanslagen 2017 tot en met 2020. Dit gebeurt grotendeel geautomatiseerd. U hoeft dus zelf (nog) geen actie te ondernemen.
Rechtsherstel box 3
Eind 2021 oordeelde de Hoge Raad dat de huidige belastingheffing over vermogen in box 3 in strijd is met het Eerste Protocol bij het EVRM als het werkelijke rendement lager is dan het forfaitaire rendement. De Hoge Raad stelde dat het voordeel uit sparen en beleggen moest worden bepaald op het werkelijk behaalde rendement.
Het oordeel van de Hoge Raad betekent dat de Belastingdienst rechtsherstel moet gaan bieden. Op 30 juni 2022 is bekendgemaakt hoe de Belastingdienst dit gaat berekenen.
Doelgroep
Vooralsnog wordt alleen rechtsherstel geboden aan iedereen die op tijd bezwaar maakte, aan iedereen van wie de aanslag op 24 december 2021 nog niet onherroepelijk vaststond
en aan iedereen van wie de aanslag op 24 december 2021 nog niet definitief was opgelegd.
Let op!
Het rechtsherstel geldt alleen voor de jaren 2017 tot en met 2022.
Op 1 juli start de Belastingdienst met het rechtsherstel aan iedereen die op tijd bezwaar maakte tegen de aanslagen 2017 tot en met 2020. De andere doelgroepen volgen later.
Tip!
Het rechtsherstel gebeurt grotendeel geautomatiseerd. U hoeft dus zelf (nog) geen actie te ondernemen.
Berekening rechtsherstel
De nieuwe berekening van de box 3-heffing gaat uit van het forfaitair rendement voor drie vermogensgroepen: de banktegoeden, de overige bezittingen (onder meer beleggingen en onroerend goed) en de schulden.
Voor het rendement op banktegoeden geldt een forfait dat gebaseerd is op de gemiddelde rente op deposito’s. Dit loopt van 0,25% in 2017, 0,12% in 2018, 0,08% in 2019, 0,04% in 2020 tot 0,01% in 2021.
Voor het rendement op overige bezittingen wordt uitgegaan van het wettelijke forfait uit rendementsklasse II. Dit loopt van 5,39% in 2017, 5,38% in 2018, 5,59% in 2019, 5,28% in 2020 tot 5,69% in 2021.
Voor het rendement op schulden wordt uitgegaan van de gemiddelde hypotheekrente. Dit loopt van 3,43% in 2017, 3,20% in 2018, 3% in 2019, 2,74% in 2020 tot 2,46% in 2021.
Op basis van de forfaitaire rendementspercentages van de verschillende vermogensgroepen wordt het totale nieuwe forfaitaire rendement berekend. Dit vormt de basis voor de berekening van de nieuwe box 3-heffing.
Teruggave inkomstenbelasting
Als deze nieuwe box 3-heffing lager is dan de box 3-heffing volgens de wettelijke bepaling, zal dit leiden tot een teruggave van inkomstenbelasting. Is de nieuwe box 3-heffing gelijk of hoger dan de box 3-heffing volgens de wettelijke bepalingen, dan volgt geen teruggave.
Let op!
Als u binnen de doelgroep van het rechtsherstel valt, krijgt u altijd bericht van de Belastingdienst. Dat kan dus of een teruggave inkomstenbelasting zijn, of het bericht dat u geen recht heeft op een teruggave.
Tip!
Als u het niet eens bent met de teruggave of het feit dat u geen teruggave krijgt, kun u of een verzoek om ambtshalve vermindering indienen of, als de bezwaartermijn van uw aanslag nog niet verlopen is, een bezwaar indienen.
Rechtsherstel niet-bezwaarmakers
Als u niet of te laat bezwaar maakte, stond uw aanslag op 24 december 2021 misschien al onherroepelijk vast. Of aan deze doelgroep nog rechtsherstel wordt geboden, is helaas (nog) niet bekend.
Tip!
Op verzoek van de Tweede Kamer zijn verschillende opties onderzocht om rechtsherstel te bieden aan mensen die niet of te laat bezwaar maakten tegen de box 3-heffing. Dit rechtsherstel is juridisch niet verplicht, maar de minister kan besluiten om dit toch te bieden. Of dit gebeurt en hoe wordt waarschijnlijk op Prinsjesdag bekendgemaakt. De uiteindelijke keuze zal met name afhangen van de uitvoerbaarheid en de budgettaire gevolgen, maar ook de rechtvaardigheid en juridische houdbaarheid worden meegewogen.
7. Kabinet wil versoepeling aflossen coronaschulden
Ondernemers die door de coronacrisis in financiële moeilijkheden zijn geraakt, konden bijzonder uitstel van betaling krijgen voor hun belastingschulden. Deze schulden moeten zij vanaf oktober 2022 in principe in uiterlijk 60 maanden aflossen. Het kabinet wil de afbetalingsregeling voor deze belastingschulden versoepelen. Een van de plannen is dat het onder voorwaarden mogelijk wordt per kwartaal af te lossen in plaats van per maand. Een andere optie is de mogelijkheid van een incidentele betaalpauze één keer gedurende maximaal drie maanden. Hierdoor moet in de resterende maanden dan wel een groter bedrag worden afgelost. De Tweede Kamer heeft de regering ook verzocht om levensvatbare ondernemers waarvoor de 60 maanden te kort is op verzoek en onder voorwaarden aflossing in zeven jaar toe te staan. Of de regering dit scenario ook gaat invoeren is nog niet bekend.
8. Studiekostenbeding: wat verandert er?
Vanaf augustus 2022 wordt de mogelijkheid om rechtsgeldig een studiekostenbeding af te spreken met uw werknemer beperkter. Als u verplicht bent de scholing aan de werknemer aan te bieden, wordt de scholing voor de werknemer kosteloos én wordt deze als werktijd aangemerkt. Die verplichting kan er zijn op grond van de wet of de cao (bijvoorbeeld opleidingen op het gebied van veiligheid en vakbekwaamheid). Al lopende studiekostenbedingen die verplichte scholing betreffen, komen vanaf augustus te vervallen. Staat het beroep van de werknemer op de lijst van zogeheten gereglementeerde beroepen, dan is een studiekostenbeding nog wel mogelijk. Dit is alleen anders als deze opleiding in een cao verplicht is gesteld.
